Added by on 2015-02-16

Что такое банковская деятельность

1.3 Понятие банковской деятельности

Действующее законодательство РФ не содержит легального определения понятия «банковская деятельность», как и не содержало для того чтобы определения ранее действовавшее банковское либо иное законодательство нашей страны, в это же время понятие, категория «банковская деятельность» практически пронизывает банковское законодательство РФ, употребляется законодателем в десятках законодательных и подзаконных нормативных актах. В частности, этот термин употребляется в Законе «О банковской деятельности и банках», в ФЗ «О Центральном банке РФ (Банке России)», законе от 20 августа 2004 г. №117-ФЗ «О накопительно-ипотечной совокупности жилищного обеспечения солдатах» [1] (с трансформациями от 2 февраля 2006 г.), в законе от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» [2на данный момент (с трансформациями от 22 августа, 29, 31 декабря 2004 г. 24 октября 2005 г. 18 июля, 18 декабря 2006 г. 5 февраля 2007 г.), в кодифицированных законодательных актах (Налоговом кодексе РФ, Уголовном кодексе РФ, Кодексе об административных правонарушениях), и в других законах и подзаконных нормативно-правовых актах. Этот термин активно используется в банковских актах и банковской сфере, например, нормативных актах Банка России.

Характеризуя понятие «банковская деятельность» ученые-юристы приходят к точке зрения, что термин «банковская деятельность» относится к числу так называемых межотраслевых понятий, каковые широко используются не только в сфере одной особой отрасли права (в этом случае в банковском праве), но и в других отраслях права [3].

Отсутствие легального определения разглядываемого термина, и его межотраслевой темперамент (подразумевающий разные отраслевые трактовки) накладывают сложности на его как практическое, так и теоретическое применение.

Сложность обстановки обостряется тем, что законодатель уже много раз применял термин «банковская деятельность» в разных смысловых оборотах, что, непременно, накладывает на его содержание кое-какие условности. Русский законодатель иногда употребляет термины родные по значению с понятием «банковской деятельности», но не совпадающие с ним по содержанию и смыслу (к примеру, термины «деятельность кредитных организаций», «банковские услуги», «банковское дело» и другие), что кроме этого усложняет правоприменительный процесс.

Так, к примеру, в Уголовном кодексе РФ (ст.172) законодатель применяет следующий словооборот «осуществление банковской деятельности (банковских операций)», что разрешает сделать скоропалительный вывод о совпадении содержание понятий «банковские операции» и «банковская деятельность» (в то время как содержание банковских операций раскрыто законодателем в ст.5 Закона «О банковской деятельности и банках»). Из этого ученые права определяют банковскую деятельность как осуществление банковских операций, и предпринимательскую деятельность в банковской сфере и в сфере деятельности кредитных организаций [4].

В теории права считается, что «банковская деятельность подразумевает осуществление банковских операций» [5]. Так, для права, «банковская деятельность», благодаря неудачной формулировки законодателя, есть синонимом совершения» банковских операций».

На некое время допустим, что законодатель вправду приравнял содержание понятий «банковские операции» и «банковская деятельность». Но, систематический анализ статей Закона, и в частности ст.5 Закона «О банковской деятельности и банках» разрешает сделать вывод об абсурдности для того чтобы заключения. В соответствии с ч.1 ст.5 Закона к банковским операциям относятся:

1) привлечение денежных средств физических и юрлиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение указанных в пункте 1 части первой настоящей статьи привлеченных средств от собственного имени и за собственный счет;

3) ведение и открытие банковских квитанций физических и юрлиц;

4) осуществление расчетов по поручению физических и юрлиц, а также банков-обозревателей, по их банковским квитанциям;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юрлиц;

6) купля-продажа зарубежной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение во размещение и вклады драгоценных металлов;

8) выдача банковских обеспечений.

9) осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских квитанций (за исключением почтовых переводов).

В случае если заключить, что это имеется вся банковская деятельность, то все остальные виды деятельности, совершаемые кредитными организациями, — выходят за рамки «банковской деятельности», что повторимся нелепо и не соответствует логике его содержания и названия Закона.

В отыскивании определения понятия «банковская деятельность» обратимся к теории банковского права.

Согласно точки зрения А.А. Вишневского под банковской деятельностью возможно осознавать систематическое в виде промысла осуществление сделок, отнесенных законодательством к банковским операциям [6]. Так, создатель де-факто приравнивает банковскую деятельность к предпринимательской деятельности (ст.2 Гражданского кодекса РФ) с тем только различием, что связывает ее с банковскими операциями.

Г.А. Тосунян уверен в том, что под банковской деятельностью понимается предпринимательская деятельность кредитных организаций, и деятельность Банка России (его учреждений), направленная на систематическое осуществление банковских операций (или обусловленная ими) на основании: для Банка его учреждений и России — Закона о Банке России; для кредитных организаций — особого разрешения (лицензии) Банка России, взятого по окончании госрегистрации кредитной организации в порядке, предусмотренном федеральным законодательством. [7] А.Г.

Братко считает, что банковская деятельность — это сделки и банковские операции, и другие действия кредитной организации, каковые конкретно направлены на повышение безопасности и развитие эффективности банковских одолжений [8]. Видятся и рецепции понятия «банковской деятельности» из теории права; отдельные же авторы по большому счету избегают определения данного термина [9].

Итак, в большинстве отраслевых определений базисом банковской деятельности будут считаться банковские операции, и банковские сделки; предпринимательская деятельность.

Так, резюмируя вышесказанное, банковскую деятельность возможно выяснить как разновидность предпринимательской деятельности, заключающаяся в совершении совокупности банковских банковских сделок и операций кредитными организациями (либо Банком России).

Отдельные исследователи в определении банковской деятельности делают упор и на экономико-организационное содержание взаимоотношений. Согласно точки зрения Н.Ю. Ерпылевой. в узком смысле

она (банковская деятельность) является совокупностью банковских операций, каковые имеется не что иное, как форма реализации функций банков. В широком смысле понятие «банковская деятельность» включает в себя не только комплекс банковских операций, но и функционирования и порядок организации банков, иными словами «отношения по поводу функционирования финансовой системы, развития и возникновения ее элементов» [10].

В теории банковского права приводится и следующее широкое определение термина «банковская деятельность», которое на отечественный взор представляется самые верным. Как отмечает С.А. Маркунцов в широком смысле к банковской деятельности относится не только главная, но и запасной банковская деятельность [11]. В трактовке А.Г.

Братко главная банковская деятельность — это такая деятельность кредитной организации, которая включает банковские сделки и банковские операции. Запасной банковская деятельность направлена на обеспечение благоприятных и надёжных условий осуществления главной банковской деятельности. Эта деятельность косвенно связана с результатами главной банковской деятельности.

К примеру, к запасному банковской деятельности относится информатизация, охрана, совокупность безопасности и другие подобные виды деятельности разных подразделений кредитной организации [12].

На практике, как и в теории, существует неприятность понимания (и верного применения) термина «банковская деятельность» — появляются неясности в сфере лицензирования, бухгалтерской и статистической отчетности кредитных организаций в области их налогообложения.

Во-первых, все также непонимание различия в понятиях банковские операции и банковская деятельность. Примером может служить Распоряжение Федерального арбитражного суда Столичного округа от 2 февраля 2005г. N КГ-А40/12633-04-В [13] «Нормами гражданского законодательства не предусмотрены такие основания принудительной ликвидации кредитной организации, как отзыв у нее лицензии на осуществление банковской деятельности», другими словами правоприменитель в данном примере словосочетания «банковская деятельность» применяет как синоним понятию «банковские операции».

Из практики возможно привести массу примеров, в то время, когда суд, применяя словосочетание «банковская деятельность» не раскрывает его содержания (к примеру: распоряжение Федерального арбитражного суда Центрального округа от 19 октября 2004 г. N А09-9109/03-29 [14] «Судебные инстанции обоснованно сделали вывод о том, что ЦБ РФ (ответчик) осуществлял операции, не относящиеся к банковской деятельности, и правомерно посчитали, что обороты по реализации одолжений различного вида деятельности, не связанной с регулированием финансового обращения, относятся к объектам налогообложения…»).

В теории банковского права, практической литературе иногда ставится вопрос о необходимости законодательного закрепления понятия «банковская деятельность». В частности, А.Г.

Братко, обосновывая необходимость законодательного закрепления понятия «банковская деятельность», пишет, что «содержание понятия «банковская деятельность» кроме теоретического имеет чисто практическое а также прикладное значение (к примеру, для правильности бухучёта, определения денежных налоговых платежей и результатов)», кроме этого он показывает, что на практике вследствие этого появляется большое количество неясностей. Законодательно он предлагает закрепить как понятие «главная банковская деятельность», так и понятие «запасной банковская деятельность» [15].

Как отмечают специалисты, из-за отсутствия законодательного определения понятия «банковская деятельность» неясности появляются не только при определении правоспособности банков в ходе лицензирования банковской деятельности, ее налогообложения, но и в вопросе привлечения к суду по статье 172 УК РФ «Незаконная банковская деятельность». В первую очередь, появляются споры в отношении объективной субъектов и стороны данного состава правонарушения [16].

Итак, на настоящий момент законодательное определение данного термина отсутствует, что формирует серьёзные трудности в сфере правоприменения. Одновременно с этим определение данного понятия не входит в компетенцию Банка России.

На отечественный взор, такое закрепление продиктовано как теоретической, так и практической необходимостью. Будущее понятие «банковская деятельность» должно содержать показатели, четко отграничивающие данный вид деятельности от вторых видов профессиональной деятельности, оно должно быть научным, должно высказывать значительные особенности определяемого явления.

Скорейшее законодательное закрепление данного термина будет содействовать более четкому правовому регулированию банковских и иных, тесно связанных с ними, публичных взаимоотношений. Возможно высказать предположение, что такое закрепление будет совершено русским законодателем с кодификацией банковского законодательства.

[1] закон от 20 августа 2004 г. N 117-ФЗ «О накопительно-ипотечной совокупности жилищного обеспечения солдатах» // Собрание законодательства РФ. — 23 августа 2004г. — №34. -Ст.3532.

[2] закон от 26 октября 2002г. №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» // Собрание законодательства РФ. — 28 октября 2002г. — №43. — Ст.4190.

[3] Маркунцов С.А. О необходимости законодательного закрепления понятия «банковская деятельность» // Русский юстиция. — №4. — 2006г.

[4] Гуев А.Н. Комментарий к Российскому УК для предпринимателей – М. 2006г.

[5] Комментарий к Российскому УК (отв. ред. А.А. Чекалин; под ред. В.Т. Томина, В.В.

Сверчкова). — 3-е изд. перераб. и доп. М. 2006 г.

[6] Вишневский А.А. Банковское право. Краткий курс лекций. – М.:2004. – с.3.

[7] Тосунян Г.А. Викулин А.Ю. Экмалян А.М. Банковское право РФ. / Под общ. ред. Б.Н. Топорнина. — М. 2001. — с.227.

[8] А.Г. Братко Банковское право России. – М. 2003. – 27.

[9] См.к примеру: Тадеев А.А. Банковское право. – М. 2005.

[10] Ерпылева Ю.Н. метод и Предмет международного банковского права // Юрист. – 2003. — №9.

[11] Маркунцов С.А. О необходимости законодательного закрепления понятия «банковская деятельность» // Русский юстиция. — №4. — 2006г.

[12] А.Г. Братко Банковское право России. – М. 2003. – с.29.

[13] Распоряжение Федерального арбитражного суда Столичного округа от 2 февраля 2005 г. N КГ-А40/12633-04-В

[14] Распоряжение Федерального арбитражного суда Центрального округа от 19 октября 2004 г. N А09-9109/03-29

[15] А.Г. Братко Банковское право России. – М. 2003. – с.31.

[16] Маркунцов С.А. О необходимости законодательного закрепления понятия «банковская деятельность» // Русский юстиция. — №4. — 2006г.

Источник: www.allpravo.ru

352 Незаконная банковская деятельность Лжепредпринимательство

Увлекательные записи:

Подборка статей, которая Вас должна заинтересовать:

  • Лицензия на банковскую деятельность

    Банковская лицензия есть основанием для осуществления банковских операций и даёт право на привлечение денежных средств на депозиты, выдача кредитов,…

  • § 3. Виды договоров банковского счета

    Опубликовано 27.03.2013 1. Совокупность банковских квитанций В зависимости от количества расчетных операций, каковые вправе выполнять клиент банка, счета…

  • Банковские дни: основные понятия, расчет

    С понятием «банковские дни» точно столкнулся любой, кто хотя бы один раз воспользовался денежными одолжениями того либо иного банковского учреждения….

  • Сколько уровней в банковской системе рф

    Финансовая система РОССИИ — совокупность национальных банков и других кредитных учреждений, действующих в рамках единого денежно-кредитного механизма….

  • Что будет с банковской системой украины

    Финансовая система Украины — страница №1/1 Финансовая система Украины складывается из НБУ и других банков, созданных и действующих в Украине в…

  • Что такое банковское дело

    080110 «Банковское дело» Квалификация — эксперт банковского дела Финансовая система — совокупность банков, находящихся в тесной связи между собой и…

Comments are closed.